• 建设工程施工合同纠纷代理词

  • 来自: 云南律师网
  • 作者: 王钺翰律师
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  • 发布时间: 2012-10-29 17:58:43
  • 尊敬的仲裁庭:

             上海谊切苔岑律师事务所接受上海AAA有限公司(以下简称“AAA公司”)的委托,指派我作为其与上海BBB有限公司(以下简称“BBB公司”)建设工程施工合同纠纷一案的委托代理人参与本次庭审。

            在仲裁庭调查阶段,被申请人始终以所谓的工程质量问题和申请人不配合审价问题证明其拒绝付款的合理性,企图将各位仲裁员和申请人纠结于案件的细枝末节,从而偏离对本案实质性焦点的关注。虽然申请人在质证阶段对被申请人的证据和观点给予了坚定的反驳,但这不能掩盖我们对本案关键事实的理解和把握。本案系工程欠款纠纷,厘清此类纠纷的各项法律关系,关键是查明如下三个问题:

              一、建设单位有没有拖欠施工单位工程款?

              二、建设单位应不应该支付施工单位工程款?

              三、建设单位应支付施工单位多少工程款?

             查明以上三个部分的事实,本案应如何裁决自然水落石出。代理人依此逻辑顺序对上述三部分的事实予以论述,向仲裁庭阐明申请人的仲裁请求应得到理解和支持的理由。

             首先,BBB公司拖欠AAA公司各项工程款、分文未付的事实真实存在,毋庸置疑。

             2008年8月8日,AAA公司与BBB公司签订《建设工程施工合同》,合同当日生效。该合同第三部分专用条款第24条约定了工程价款的支付方式:“合同生效一周内发包人向承包人支付合同总价的50%,竣工验收、审计结束后一个月内支付除5%质量保修金外的工程结算余款。”然而合同生效后,被申请人并未依约支付合同暂定价50%的工程款。

             2009年9月9日,BBB公司向AAA公司索取工程厂房钥匙,依建设工程行业的常规,该行为即视为实际使用此工程建筑。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称“司法解释”)第十四条第三款的规定,实际使用之日即为竣工日。被申请人应在竣工后一个月内支付申请人工程结算余款,然而被申请人并未如约支付。

             2009年12月12日,BBB公司经不起申请人对工程款的再三催讨,与申请人签订了《关于支付工程款约定书》,该协议进一步明确了被申请人应支付工程款的义务和相应的违约责任,协议于同年12月14日生效。然而被申请人再一次未按《约定书》的要求在2010年2月14日前支付工程款。

             对于上述BBB公司拖欠全部工程款项的事实既有申请人首次提交的各项证据予以佐证,也有申请人提交的补充证据第22项(被申请人未支付任何工程款的情况说明)予以直接证明,且被申请人对其未支付工程款的事实也予认可,故被申请人拖欠申请人全部工程款项的事实毋庸置疑!AAA公司向BBB公司追讨工程欠款具有事实基础。

            其次,BBB公司应该按照合同约定支付AAA公司全部工程款,AAA公司追讨工程欠款的行为合理、合法,BBB公司的抗辩于法无据。

             一、AAA公司已依照合同约定完成工程建设,工程项目已全部竣工。

             依据《建设工程施工合同》关于工程范围的约定,工程项目主要包括工程配套用房和车间厂房。对于工程配套用房,申请人提交的补充证据第3项——《建设工程竣工报告》已表明该工程已经竣工,此处毋需赘述。对于一号、二号厂房,被申请人已于2009年9月9日接收厂房钥匙(见证据2)。根据工程建设行业的通行做法,接收工程建筑的钥匙,即视为建设单位对工程建筑表示认可且开始掌握使用权。根据《司法解释》第十四条第三款的规定,一号、二号车间厂房已于09年9月9日竣工,此后被申请人也已全面使用工程建筑(见补充证据1)。因此,AAA公司依约完成全部工程建设,项目竣工的事实客观真实。

             二、BBB公司应支付的工程款中,包括二号车间的工程建设款项。

            (一)AAA公司与BBB公司签订的《施工合同》中对工程范围的约定表述为“厂房和办公楼及门卫房、室外总体等”,在合同其他部分未有进一步说明的情况下,厂房当然既包括1号厂房也包括2号厂房,显然合同签订时AAA公司和BBB公司已具有以上意思表示的合意。                                             

            (二)虽然随后下发的中标通知书和施工许可证中未包括2号车间,但对此申请人签订合同时并不知情,且申请人知晓后也积极敦促被申请人补办相关手续,而被申请人却迟迟拖延,因二号车间产生的法律风险系由被申请人的原因造成,与申请人无关(被申请人提交的工程暂停令和申请人提交的补充证据4—7均予证明)。

            (三)BBB公司通过工程联系单等方式向AAA公司和监理单位一再表明2号车间继续施工,即被申请人对与2号厂房有关的一切施工活动已实际给予认可,也表明其对与2号厂房有关的各项工程费用表示了认可(见补充证据4—7)。

            (四)即使涉及2号车间的工程建设可能具有法律瑕疵,但依据《司法解释》第2条的规定,申请人AAA公司仍有权要求被申请人按照合同约定支付工程价款。

             三、BBB公司作为建设工程的发包方,系支付工程款的当然主体,上海CCC仓储有限公司系BBB公司的受托人(代理人),一切与该建设项目有关的结果都应由BBB公司承担。

             从被申请人提交的证据(补充协议、付款约定书、情况说明)中不难看出,案外人CCC公司经BBB公司授权代为处理工程建设中的各项事宜,案外人仅是被申请人的全权代理人而已。依据《民法通则》的有关规定,不论是一般授权还是特别授权,代理人的一切行为所产生的结果最终应由被代理人承受,相对人既可以找委托人的代理人处理相关事务,也可以绕过代理人直接找委托人。因此,申请人AAA公司向BBB公司直接追讨工程欠款的行为于法有据。另,虽然案外人出具《情况说明》表明愿意替被申请人支付工程款,但根据《民法通则》及《合同法》的规定,债务承担必须经过债权人的认可才能生效,否则不发生债务承担转移的情形。申请人对案外人的债务承担行为并未认可,因此本案中的工程欠款并未转移,仍应由被申请人承担。

             四、被申请人所谓的工程质量问题和迟延审价问题与事实不符,更不能成为拒绝支付工程价款的理由。

            (一)被申请人提出的地坪质量问题和仓库漏水问题属于工程竣工、交付使用后,质量保修期内的工程维护问题,而非工程竣工验收时就存在的严重影响工程使用的质量问题。

             如上所述,建设工程已于09年9月9日交付被申请人使用,即工程已经竣工。而被申请人及其代理人提出地坪存在质量问题的日期为2009年12月1日,提出仓库渗水问题的日期为2010年4月4日,均在被申请人已实际使用该工程建筑之后。即工程出现质量问题是在工程竣工后的质量保修期内,而非竣工前,即使不考虑工程建筑存在因被申请人使用不当而产生质量问题的可能,被申请人也不能借此拒付申请人占全部工程款95%的建设工程款项。双方签订的《施工合同》通用条款第32.8条规定“工程未经竣工验收或竣工验收未通过的,发包人不得使用。发包人强行使用时,发生的质量问题及其他问题由发包人承担责任。”依据该条,被申请人所述质量问题应由其自己承担责任。另,依据《司法解释》第十三条的规定,“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持,”因此,被申请人的抗辩于法无据。

            (二)申请人拒绝对仓库漏水问题进行处理系申请人依法行使先履行抗辩权。

             先履行抗辩权是指一方依照法律或合同的约定应首先履行其义务的情况下,若该方没有履行该义务,则另一方(相对方)有权拒绝履行自己应排在后面的义务并以此为理由进行抗辩(《合同法》第67条)。被申请人及其代理人于2009年12月1日提出地坪有质量问题后,申请人予以积极配合维修,并于2010年1月20日得到建设单位的认可(补充证据14)。在此期间,双方于09年11月11日签订《支付工程款约定书》,约定被申请人应于2010年2月14日前支付工程款(证据5)。然而被申请人并未履行付款义务,此后的2010年4月4日被申请人向申请人提出仓库漏水问题。申请人为防止自身损失扩大,催促被申请人履行义务,依据《合同法》第67条的规定,行使先履行抗辩权,拒绝继续履行工程质保期内的维修义务,于法有据。

            (三)BBB公司未与AAA公司协商擅自委托审价单位造成存在审价结果显示公平的可能,因此导致的三个月内未完成审价工作的责任应由被申请人承担。

            根据申请人提交的《建设工程造价咨询合同》显示,被申请人与审价单位约定,审价单位为被申请人每核减一吨钢筋,被申请人即奖励其777元。这对公平、公正的开展审价工作产生了显而易见的破坏。因此申请人对被申请人和该审价单位组织的审价工作产生了多方怀疑,最终导致审价工作无法在合同约定的三个月内完成。该责任应由被申请人承担。

            另,被申请人称申请人故意不配合审价工作亦不符合常理。工程开工至今,一切费用均由申请人AAA公司垫付,被申请人未支付任何工程款项。相对于拖欠工程款的BBB公司,急盼索回工程款的申请人显然更加希望早日完成工程审价工作,又怎会蓄意拖延、不配合审价呢?

            最后,BBB公司应依据AAA公司提供的《结算书》和《关于支付工程款约定书》所确定的数额支付工程款、资金占用费、违约金,并依上海仲裁委员会仲裁规则赔偿申请人经济损失、承担案件受理费、处理费。

             一、被申请人支付的工程款应按照《结算书》的价格予以确定,无需另行组织审价。

             申请人与被申请人签订的《建设工程施工合同》第三部分专用条款对竣工验收与结算进行了特别约定,其中第3.1条规定“发包人收到承包人工程决算资料后应即委托审计单位进行审计,且在三个月内完成审计,并向承包人提供审计报告,若到时无法提供审计报告则按送审价作为审计结果”。如上所述,自申请人向被申请人提供工程结算书后,由于被申请人的过错导致审计工作未能在三个月内完成,因此,工程结算价格应依照合同规定直接按《结算书》中的价格作为工程价格。

             另,《司法解释》第二十条规定:“当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应于支持。”本案中,被申请人未能在三个月内提交工程审价报告,即应视为“未予答复”,因此上述合同条款的约定符合《司法解释》第二十条之规定。因此被申请人应按照工程《结算书》中确定的价格,支付申请人各项工程款总计人民币66,666,666元。

             二、被申请人应支付的资金占用费、违约金符合《关于支付工程款约定书》内的约定且主张符合法律规定,被申请人应与支付,此处无需赘述。

             三、申请人为追索工程欠款提起仲裁而产生的经济损失,依据上海仲裁委员会仲裁规则第59条,应由被申请人承担。

            综上所述,被申请人拖欠申请人工程款的事实明确,应予支付全部工程欠款的理由合理、依据合法,应予支付的工程款项和违约金明确、具体,考虑到申请人为追索工程欠款已耗费近两年的人力、物力、财力,恳请仲裁庭做出裁决,支持申请人各项仲裁请求。谢谢!

                                               上海谊切苔岑律师事务所   

                                                     王钺翰律师